AFP përmes Getty Images
Dy ditë para Ditës së Falënderimeve, më 22 nëntor 2022, Departamenti i Punës ("DOL") publikoi "të shumëpriturin"Kujdes dhe besnikëri në zgjedhjen e investimeve në plan dhe ushtrimin e të drejtave të aksionerëve.” Midis Buletineve dhe Rregullave të DOL, kjo përfaqëson rishkrimin e katërt të përkufizimit të besnikërisë që nga viti 2008. Ky rregull i ri në thelb e kthen mbrapsht testin e kahershëm të "tiebreaker" nga viti 1994.
Edhe pse jo një "Rregull" formal, DOL's 1994 Buletini Interpretativ tha se çështjet jo-monetare mund të konsiderohen vetëm kur të gjitha vlerësimet e tjera ekonomike janë të njëjta. Me fjalë të tjera, çështjet jopasurore janë të kufizuara në situata ku ato veprojnë si pengesa.
Rregulli i ri thotë në mënyrë specifike, “rregulli përfundimtar ndryshon testin e 'barazimit' të rregullores aktuale, i cili i lejon fiduciarët të konsiderojnë përfitimet kolaterale si pengues në disa rrethana. Rregullorja aktuale vendos një kërkesë që investimet konkurruese të jenë të padallueshme bazuar vetëm në faktorët monetarë përpara se fiduciarë të mund t'i drejtohen faktorëve të kolateralit për të prishur lidhjen dhe vendos një kërkesë të veçantë dokumentacioni për përdorimin e këtyre faktorëve. Rregulli përfundimtar i zëvendëson ato dispozita me një standard që në vend të kësaj kërkon që fiduciari të konkludojë me maturi se investimet konkurruese, ose kurset konkurruese të veprimit të investimit, u shërbejnë në mënyrë të barabartë interesave financiare të planit në horizontin e duhur kohor. Në raste të tilla, fiduciari nuk i ndalohet të zgjedhë investimin, ose kursin e veprimit të investimit, bazuar në përfitime kolaterale të ndryshme nga kthimet e investimit.”
Administrata Biden e shpalli Rregullin me shumë bujë. Zyrtarët u përqëndruan gjithashtu në ndryshimin midis Rregullit më të ri me atë të shpallur nën administratën Trump, ky i fundit mbeti në përputhje me Buletinin Interpretiv të vitit 1994.
“Rregulli i sotëm sqaron se besimtarët e planit të daljes në pension mund të marrin parasysh përfitimet e mundshme financiare të investimit në kompani të përkushtuara ndaj veprimeve pozitive mjedisore, sociale dhe të qeverisjes, pasi ata ndihmojnë pjesëmarrësit e planit të shfrytëzojnë sa më shumë përfitimet e tyre të daljes në pension”, tha Sekretari i Punës Marty Walsh. “Heqja e kufizimeve të administratës së mëparshme për besnikët e planit do të ndihmojë punëtorët amerikanë dhe familjet e tyre ndërsa kursejnë për një pension të sigurt.”
Ndihmës Sekretarja për Sigurinë e Përfitimeve të Punonjësve Lisa M. Gomez ofroi këtë vlerësim të sinqertë. “Rregulli i shpallur sot do t'i bëjë më elastike kursimet dhe pensionet e punëtorëve duke hequr barrierat e panevojshme dhe duke i dhënë fund efektit ftohës të krijuar nga administrata e mëparshme në marrjen në konsideratë të faktorëve mjedisorë, socialë dhe të qeverisjes në investime. Ndryshimet klimatike dhe faktorë të tjerë mjedisorë, socialë dhe të qeverisjes mund të jenë të dobishëm për investitorët e planit teksa marrin vendime se si të rriten më mirë dhe të mbrojnë kursimet e pensionit të punëtorëve amerikanë.”
Pavarësisht nga ky vitriol partizan, i cili padyshim synonte të kënaqte mbështetësit më ekstremë të administratës aktuale, letra e Rregullit është më pak provokuese sesa kanë lënë të nënkuptojnë avokatët.
"Gjëja e jashtëzakonshme në lidhje me rregulloret përfundimtare është se ato janë kaq të pavërejshme," thotë Albert Feuer nga Zyrat Ligjore të Albert Feuer në Forest Hills, Nju Jork.
Marcia Wagner, Themeluesja e Grupit Ligjor Wagner në Boston, thotë, “Ndërsa nuk është për t'u habitur që rregulloret përfundimtare të ESG-së hodhën poshtë rregulloret e ESG të administratës Trump dhe e bënë të qartë se në varësi të fakteve dhe rrethanave, do të ishte e përshtatshme për një ERISA fiduciar për të marrë parasysh faktorët e ESG si konsideratat klimatike, DOL gjithashtu u përpoq të bënte të qartë, si në preambulën ashtu edhe në tekstin e rregulloreve përfundimtare, se nuk kërkonte shqyrtimin e ndonjë faktori ESG ose kërkon të vendoste gishtin e madh në shkallë në favor të detyrimit të një fiduciari për të marrë parasysh faktorë të tillë.”
Një lexim i thjeshtë i Rregullit do t'ju tregojë se DOL duket se ka hequr një pengesë kryesore besnike për përfshirjen e investimeve të fokusuara në ESG në menutë e planit të pensionit.
“DOL pohon se kriteret ESG mund të merren parasysh së bashku me kriteret e tjera, por konsiderata kryesore për besimtarin duhet të jetë që të veprojë me kujdes dhe maturi për të zgjedhur investimet e duhura për planin,” thotë Peter Nerone, Zyrtar i Pajtueshmërisë në MM Ascend Life Investor. Shërbime, LLC në Cincinnati.
Nëse shqyrtoni me kujdes gjuhën e Rregullit, ajo që disa mund të promovojnë si një fluks ndryshimi përfundimtar mund të jetë thjesht një rrjedhje e "ndoshta, nëse vërtet dëshironi".
“Fjala operative këtu është fiduciarët e planit 'MUND'—jo 'DUHET'—të marrin parasysh faktorët ESG kur përcaktojnë nëse një fond duhet të ofrohet si një opsion investimi brenda planit," thotë David Radoccia, Drejtor Menaxhues në PensionMark në Providence.
Me këtë kuptim, a ofron rregulli i ri i DOL mjaftueshëm për të inkurajuar sponsorët e planit që të rivlerësojnë investimet e tyre aktuale në plan?
"DOL tani ka hapur derën për një bisedë midis besnikëve të planit," thotë Michael J. Voves, Kryetar i Grupit të Përfitimeve dhe Kompensimit dhe Shef i Grupit Ekzekutiv të Praktikës së Kompensimit në Dorsey & Whitney në Minneapolis. “Pyetja është, a duhet të jetë biseda për shtimin e një zgjedhjeje fondi të etiketuar me ESG, apo duhet të jetë për miratimin e një procesi të menaxhimit të rrezikut duke parë ESG në të gjitha zgjedhjet? Koha do të tregojë."
Dera e bisedës tani mund të jetë e hapur, por gorilla 800 kilogramësh mbetet në dhomë. Barra e detyrës së mirëbesimit vazhdon të frenojë sponsorët e planit.
“Është e rëndësishme të theksohet se në këtë vendim përfundimtar, DOL nuk zbatoi parimet që shënojnë detyrat e një fiduciari, përkatësisht se interesi më i mirë i pjesëmarrësve për sa i përket faktorëve të rrezikut të kthimit duhet të jetë gjithmonë prioriteti dhe se besimtari nuk duhet t'i nënshtrohet investimet e pjesëmarrësve në rrezik shtesë për shkak të objektivave të palidhura, "thotë Syed Nishat, Partner në Wall Street Alliance Group në New York City. “Për shkak të kësaj, mund të mos ketë një ndryshim të madh për sponsorët e planit përsa i përket ndryshimeve të investimeve në shkallë të gjerë, veçanërisht jo në fillim. Pa më shumë të dhëna dhe përvojë me investimet ESG, sponsorët e planit do të ruajnë llojet e investimeve që kanë të dhëna më solide dhe më pak rrezik për të ruajtur interesat më të mira të pjesëmarrësve në plan. Kjo mund të ndryshojë në të ardhmen, veçanërisht nëse investimet ESG bëhen më të zakonshme ose kanë një performancë më të fortë në planin afatgjatë.”
Pas vitesh kalimi në një valë popullariteti dhe kthimesh në dukje të larta, lëvizja e investimeve ESG ka rënë në tokë në vitin 2022. Duke i komplikuar gjërat, nuk ka një përkufizim të qëndrueshëm se çfarë do të thotë "ESG". Kjo çështje e fundit është kaq shqetësuese SEC po shqyrton forcimin e rregulloreve për zbulimin e fondeve të përbashkëta. Në të vërtetë, rregullatorët shtetërorë kanë filluar të vënë në dyshim në mënyrë agresive vlefshmërinë e investimeve që pretendojnë të përfshijnë kriteret ESG. Kini parasysh Rregullin e ri të DOL-it i përket vetëm planeve ERISA, jo llogarive të shitjes me pakicë ose planeve të pensionit të sponsorizuara nga shteti jo-ERISA.
"Pretendimet ESG nuk janë të besueshme dhe performanca e fondeve që promovojnë standardet e tyre ESG nuk ka qenë inkurajuese," thotë Nerone.
Ju mund të mos e keni vënë re atë që po bën SEC, por me siguri keni parë titujt jo shumë kompliment në lidhje me performancën e fundit të fondeve ESG.
“Investimet ESG kanë qenë një katastrofë që nga viti 2021,” thotë Mark Neuman me bazë në Atlanta, Themeluesi i Constrained Capital i cili lançoi ESG Orphans ET. “Flluska po zbërthehet. ESGU
Nëse kjo tingëllon si një mundësi klasike e veprimit në klasë që pret të ndodhë, ju jeni një hap përpara vetes. Dy përpjekjet e fundit për të përditësuar Rregullin Fiduciar nga dy administratat e mëparshme presidenciale kanë përfunduar të vdekura, qoftë me veprim gjyqësor ose me veprim politik. Pra, pyetja e parë që duhet bërë është nëse ky Rregull i ri është i prekshëm ndaj një sfide të suksesshme gjyqësore.
"Ata që kërkojnë arsye për të kundërshtuar rregullin në gjykatë nuk do të duhet të shikojnë fare larg," thotë Kit Gleason, VP/Sr. Menaxher i marrëdhënieve në First Bank & Trust në Sioux Falls, South Dakota. “DOL po sugjeron që fiduciarët që konsiderojnë investimet ESG mund të projektojnë efektet ekonomike të ndryshimit të klimës dhe faktorëve të tjerë të ESG në rreziqet dhe kthimet e ardhshme. Nëse sponsorët e kanë të vështirë të dokumentojnë procesin e tyre të kujdesshëm për zgjedhjen e një familjeje fondesh me datë të synuar, për shembull, pse do të mendojmë se do të jenë më të kualifikuar ose më të aftë në vlerësimin e ndikimeve ekonomike afatgjata të ndryshimeve klimatike, normave sociale ose qeverisjen e korporatës?”
Dobësia e Rregullit mund të mos jetë në suksesin ose mungesën e tij në parashikimin e saktë të së ardhmes, por në paqartësinë e përkufizimit të "ESG". SEC aktualisht po shqyrton rregullat e veta të zbulimit të ESG. Si rezultat i lëvizjes së DOL përpara KSHZ-së, ka një shans të mirë që mungesa e harmonizimit ndërmjet SEC dhe DOL mund të rezultojë në konflikte midis rregullave të dy rregullatorëve. Ironikisht, rreziku ligjor i kësaj nuk përballohet nga rregullatorët, por nga ata që rregullohen.
"Në vend që të synoni drejtpërdrejt rregullin për sa i përket ofertës, mund të ketë të ngjarë që rregulli të sfidohet në drejtim të mënyrës se si kompanitë publike zbulojnë ndikimet e tyre klimatike," thotë Nishat. “KSHZ ka nxjerrë së fundmi një propozim rregullore pikërisht për këtë, pasi do të vinte në dyshim se si vlerësohen investimet e ESG dhe çfarë i kualifikon ato nën atë emër. Si shembull, një rast i fundit i Gjykatës së Lartë të SHBA, Virxhinia Perëndimore kundër Agjencisë për Mbrojtjen e Mjedisit (EPA) vendosi kundër EPA-së në kuptimin që agjencia ka aftësinë për të rregulluar emetimet nga termocentralet tashmë ekzistuese për shkak të kërkesave të gjenerimit. Kjo, natyrisht, ka implikime në lidhje me fuqinë e EPA-së për të rregulluar në të ardhmen, si dhe ngre pyetje në lidhje me fuqinë e agjencive qeveritare për të rregulluar në fusha të ndryshme si industria e teknologjisë dhe interneti. Kjo ka implikime për ofertat e ESG, pasi, pa përkufizime dhe rregullore të standardizuara të aplikuara për industri të ndryshme, do të ishte një sfidë për pajtueshmërinë për të marrë vendime për këto investime dhe aplikimin e tyre në llogaritë e investitorëve.
Fatkeqësisht, është transparente e dukshme, veçanërisht duke pasur parasysh deklaratat publike të paraqitura nga zyrtarët e DOL-it, ky Rregull i ri është shtruar me ngjyrime politike. Kjo sugjeron që ne mund të mos kemi parë fundin e Rregullave "të reja" fiduciare.
“Ndërsa rregulli i ri ESG i DOL duhet të hapë derën për shtimin e investimeve të lidhura me ESG në shumë menu investimi të planit të pensionit, fiduciarët mund të shtojnë këto lloj fondesh vetëm nëse mund të jenë të sigurt se rregullat nuk do të vazhdojnë të ndryshojnë nga një administratë në tjetrën. ,” thotë Jeff Coons, Shefi i Rrezikut për Këshilltarët me Probabilitet të Lartë në Pittsford, Nju Jork. “Investimi në pension dhe vendimmarrja besnike duhet të kapërcejnë ciklin e zgjedhjeve presidenciale 4 deri në 8-vjeçare, kështu që rregullat e DOL rreth përdorimit të faktorëve ESG do të duhet të tregojnë njëfarë stabiliteti përpara se të kemi gjasa të shohim miratim të gjerë të investimeve të tilla në menytë e planit.”
Ata që janë më afër vendit ku janë hartuar këto rregulla mund të kenë vendet më të mira në shtëpi kur bëhet fjalë për përcaktimin e qëndrueshmërisë së këtij Rregulli të ri.
"Për shumë sponsorizues të planit, një rishkrim tjetër rregullator shërben vetëm për të përforcuar më tej politikën partiake që rrethon ESG," thotë Christopher Jarmush, Zona Sr. Zëvendës President, Drejtor i Kontributit të Përcaktuar në Gallagher Fiduciary Advisors, LLC në Uashington, DC. "Të supozosh se ky është fjala e fundit, e fundit e DOL për këtë çështje është një nocion absurdisht naiv."
Burimi: https://www.forbes.com/sites/chriscarosa/2022/11/23/dols-new-esg-rule-unremarkable/